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周某被指控貪污罪一案辯護詞
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  • 周某被指控貪污罪一案辯護詞


    尊敬的審判長、人民陪審員: 

        江蘇博事達律師事務所接受被告人周某的委托,指派我們擔任被告人周某被指控貪污罪一案的一審辯護人。開庭前我們詳細地查閱了本案全部卷宗材料,結合今天的法庭調查和我國現行的相關法律、司法解釋和刑事政策,現就本案發表如下辯護意見,請求法庭予以充分考慮。
        辯護人基本觀點:
        對控方指控被告人周某犯貪污罪的定性沒有異議,但是,辯護人認為,控方對部分犯罪數額認定,證據不足;且被告具備自首的法定情節以及自首前已經積極退贓,挽回了國家損失等酌定情節,綜合建議在三年以下量刑并宣告緩刑!
        定罪法律事實的基本要求:
        事實清楚,證據確鑿、充分,必須排除一切合理懷疑,僅有被告人供述,對于案件事實的證明沒有排除其他可能性不能定罪。
        具體理由:
        一、在貪污犯罪數額中,有2筆共計26152元的指控,控方出示的證據可采性及證明力均有疑問,不能形成嚴密的證明體系,定罪證據不足。
        1、涉及南京市某區某酒水銷售中心的犯罪數額中,指控2010年11月份兩次共計12096元屬于被告人貪污數額,證據不足。
        從庭審發問的證據看,控辯雙方可以確認以下事實:
        第一 周某任職的臨時性工作中包括臨時接待的安排;
        第二 不排除周某在單位之外有過采購行為。
        從庭審出示的書證(單位證明)證據看,控辯雙方也可以確認以下事實:
        第一 江蘇省某研究院2011年11月11日向檢察院提供的《證明》與2012年1月9日向檢察院提供的《證明》存在細微差別,前者證明“在2010年12月至2011年8月期間,我院沒有指派周某或其他人員去南京市某區某酒水銷售中心購買煙、酒及其他食品。”后者證明“我院公務接待用煙酒采購均由辦公室主任(……,2010年11月至今王某任辦公室主任)負責辦理。
        第二 兩個同樣是公訴方出示的《證明》,隱含著在2010年11月,周某臨時采購煙酒的可能性,以及周某以經辦人而非負責人身份出現的事實。
        第三 對于同樣是公訴方出示的《證明》,在證據采信時應當作出有利于被告人周某的解釋。
        控方證據能夠相互印證的僅僅是針對2010年12月至2011年8月期間,周某買煙酒貪污的事實;但并不能排除2010年11月20日周某在某酒水銷售中心臨時采購食品的可能(據了解,江蘇省某研究院對于煙酒臨時采購并沒有具體的規范,也沒有任何文字記載的痕跡),對于2010年11月份發生的在某酒水銷售中心購買酒水的行為是否貪污,僅僅有周某的單方供述,并無其他有力證據補證補強,相互印證。辯護人認為,在該筆發生于2010年11月20日的12096元歸于貪污罪數額的認定,證據不足。
        2、控方認定涉及南京某廣告設計制作中心及南京某文化傳媒有限公司制作銅牌、展板及條幅的14056元,歸于周某貪污罪的犯罪數額,證據不足。
        縱觀該筆指控的證據,江蘇省某研究院出具的《證明》也僅僅說明 “在2011年5月至2011年7月期間,我院沒有指派周某去南京某廣告設計制作中心和南京某文化傳媒有限公司制作過銅牌、展板及條幅”,該事實與證人鄭某的證言能夠相互印證,但是,證人鄭某也講到,“被告人曾打電話給他說做了些銅牌,沒有發票,請幫忙開票回單位沖賬”,因此,周某是否在南京某或某公司有過定制行為,對于涉案金額的最終證明并不充分,重要的是江蘇省某研究院有無做過銅牌、展板及條幅,是否存在代開發票的事實?針對這些待證事實,控方證據中均沒有說明,若確實存在如證人所言的情形:即存在代開具發票沖賬的事實,或者確實存在過制作銅牌等客觀事實,那么該筆貪污罪的指控從證據的充分性上就不能成立。辯護人認為,該筆14056元的犯罪指控因證據不足應從貪污總額中去除。
        綜上,根據江蘇省高級人民法院、省人民檢察院、省公安廳、省司法廳于2008年3月聯合頒布的《關于刑事案件證據若干問題的意見》(以下簡稱《刑事證據意見》)第四十六條、 第五十三條的規定,對于犯罪數額的認定,證據之間必須能夠相互印證,而本案控方諸證據之間能相互印證的貪污數額只能是82809元,控方起訴書指控的犯罪數額中有26152元因證據不足應去除。
        二、被告人周某在本案中具有以下法定從輕、減輕處罰的量刑因素以及酌定從輕處罰的量刑因素。
        1、被告人周某有自首的法定情節,可以輕處40%。
        被告人在其犯罪行為尚未被發覺之前,主動向單位交待了其犯罪事實,并積極向檢察機關自首,根據《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[1998]8號)第三條的規定可以從輕或者減輕處罰;對于犯罪較輕的,可以免除處罰。
        另外,最高人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》第二十五條第一款規定,犯罪分子犯罪后,犯罪事實及犯罪分子均未被發覺,因其自首才得以順利偵破該案的,輕處40%。
        2、被告人周某還具有以下酌定量刑因素:
      (1)與其他貪污犯罪相比,被告人周某的主觀惡性小,且有別于一般貪污犯罪的背景,被告人的犯罪動機、起因極其特殊。
        被告人周某貪污的犯罪動機完全是起因于急切籌錢給其先后兩次身患不同癌癥的妻子治病救人(詳見辯方出示的酌定量刑因素的證據部分)!這與貪財、為了自己揮霍的貪污犯罪迥然不同,其主觀惡性遠遠小于其他的貪污犯罪。妻子重病在身,高額醫療費讓這個囊中羞澀的普通家庭背上了沉重的負擔。為了給妻子治療、挽救妻子的生命,周某因一念之差,采用不法的方式,犯下了嚴重的錯誤,構成了犯罪,其犯罪動機不但令人同情,也令人反思。如果周某主動向單位、向組織發出緊急求援的信息,或者周圍的親友多一些關心,也許這起犯罪就可以避免。
       (2)犯罪前的一貫表現優秀、犯罪后的態度良好。
        被告人周某一貫遵紀守法,此前從未有過違法亂紀的行為,被告人退伍前是一名優秀的軍人,曾榮立三等功,退伍參加工作多年,踏實勤懇,贏得了單位領導和同事的充分肯定和好評,他曾被評為單位的“文明職工”,多次獲得單位的嘉獎、獎勵。特別值得一提的是,在汶川地震期間,周某盡管生活拮據,但也積極繳納特殊黨費,支援汶川大地震救災工作(詳見辯方出示的酌定量刑因素的證據部分)!
        在本案案發后,周某如實向司法機關交代事實經過,沒有避重就輕,口供穩定,態度端正。
       (3)被告人在自首前就已全部退贓,庭前表示可以主動接受財產刑處罰,其社會危害性降到最低。依法還可以輕處10%,20%。
        被告人的犯罪數額相對較小,沒有對其單位的正常運轉產生影響,周某在向單位主動交待犯罪事實后,就已經將全部犯罪所得退還給單位,其退款行為發生在自首之前,已經挽回了國家的損失,自首后積極協助檢察機關的核查工作,配合檢察機關查清案件事實真相,最大程度把社會危害性降到最低。
        根據最高人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》第二十六條第二款規定,被告人退贓、賠償的,輕處10%。該條第三款規定,主動接受財產刑處罰的,在20%以內按比例輕處。
       (4)被告人對單位曾作出突出貢獻,單位也希望對其減輕處罰。
    被告人在崗期間表現優秀,工作期間發表了多篇論文,其論文多次被評為優秀,獲得二、三等獎,而且對單位作出突出貢獻,省某研究院也愿意配合司法機關督促周某改正錯誤,重新做人。
       (5)被告人周某家庭情況特殊,如對其判處三年以下有期徒刑并適用緩刑,必將充分體現人性化司法,治病救人的司法理念,使本案的查處取得良好的政治效果、社會效果、法律效果。
        被告人周某的家庭正處于非常特殊的時期,周某妻子身患兩種癌癥,而他們的兒子今年才年僅7歲。認定周某構成犯罪,已經體現了法律的威嚴,定罪處罰必然會剝奪其公職身份,使其失去了職務犯罪的可能性,從犯罪的動機、起因可以看出,周某用職務犯罪的方式擔當起家庭的重擔,其本身的人身危險性、再犯罪的可能性都是極小的,因此,具備適用緩刑的基本條件。
        司法機關如果對其宣告緩刑,一方面追究、制裁了犯罪行為,實現了教育與懲罰相結合的刑法功能;另一方面,緩刑的適用也挽救了一個瀕臨破散絕望的家庭,保護了可能會失去家庭溫暖的無辜的孩子(當然也許會避免了這個天真的未成年人未來人生走上邪路的可能!),也給被告人病危的妻子得到來自于我們這個國家、我們的司法機關所給予生命的、人性的關懷,從而實現社會的和諧。
        綜上所述,辯護人請求法庭結合被告人周某特殊的主觀過錯,充分考慮本案控方部分證據的不足,以及被告人所具有的若干法定、酌定量刑因素,依法對被告人周某判處三年以下有期徒刑并適用緩刑。   
        以上辯護意見敬請法庭高度重視并依法采信。


     


        辯護人:江蘇博事達律師事務所 
                    承辦律師:周連勇 
    二〇一二年二月二十一日



     

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