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浙江老板酒后強奸被逮捕,高級律師依法辯護辦取保
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        某浙江老板謝某某酒后亂性,搭識某足浴店女子在自駕車內發生兩性關系,因該女子向警方舉報強奸,警方拘留謝某某,后經檢察機關審查批捕。謝某某家屬通過浙江老鄉找到本所執行主任、高級律師周連勇,周律師會見嫌疑人及了解相關情況后認為,該案疑點甚多,立案有誤,兩次寄發律師函給相關檢察機關,并積極磋商,終獲辦理取保候審,并有望撤銷案件。 

        現將兩份律師函與同仁交流。


    律 師 函(一) 
    某某市某某區人民檢察院:
        江蘇博事達律師事務所依法接受謝某珠的委托,指派我們作為謝某某強奸罪一案犯罪嫌疑人謝某某的辯護人。辯護人接受委托后,認真閱讀了某某市某某區公安局的起訴意見書(以下簡稱《意見書》),會見了犯罪嫌疑人謝某某,并反復查閱我國現行的相關法律、法規、司法解釋等。基于現有的證據分析及法律認知,本辯護人認為:現有證據指控犯罪嫌疑人謝某某強奸罪不成立!具體辯護意見簡述如下:
        一、 辯方基本觀點:指控犯罪嫌疑人謝某某強奸罪證據不足,缺乏法律依據。 
        二、 支撐辯方基本觀點的具體依據
        本律師函依據《中華人民共和國刑事訴訟法》、《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》、最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規則》、《江蘇省高級人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳、江蘇省司法廳〈關于刑事案件證據若干問題的意見〉》以及《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國律師法》等相關法律、司法解釋、指示的規定。
        三、關于本案的涉嫌罪名及法律構成要件分析
       (一)關于涉嫌罪名
        強奸罪,是指違背婦女意志,使用暴力、脅迫或者其他手段,強行與婦女發生性交的行為。
       (二)關于涉嫌罪名法律構成要件分析
        1、客體要件
        此罪侵犯的是婦女性的不可侵犯的權利(又稱貞操權),即婦女按照自己的意志決定正當性行為的權利。犯罪對象是所有女性。本案中謝某某雖然與錢某某發生了性關系,但發生的前提是在謝某某向錢某某承諾完事后支付1000塊錢的費用,并且整個的過程均在錢某某可控狀態下。謝某某的行為雖有違法、違規之處,但其并未侵害到錢某某的性自主權,錢某某也正是得知、認可謝某某的承諾的情況下行使了自己的性自主權。也就是說本案中沒有刑法所保護的相關客體受到不法侵害。
        2、客觀要件
      (1)強奸罪客觀上必須具有使用暴力、脅迫或者其他手段,使婦女處于不能反抗、不敢反抗、不知反抗狀態或利用婦女處于不知、無法反抗的狀態而乘機實行奸淫的行為。 本案中雙方有過沖突的原因并非拒絕性行為,而是謝某某承諾的費用沒有兌現。
      (2)須違背婦女意志
    違背婦女意志是強奸罪的本質特征,但是本案中,婦女錢某某并未因拒絕與謝某某發生性行為而作反抗,通觀全案,本案要做具體分析,精心區別。對謝某某的行為不應以強奸罪論處。
        3、主體要件
        本罪的主體是特殊主體,即年滿十四周歲具有刑事責任能力的男子,對此要件無異議。
        4、主觀要件
        本罪在主觀方面表現為故意,并且具有奸淫的目的。是指犯罪分子意圖與被害婦女發生性交的行為。本案中與謝某某發生性交的婦女自愿上車,確認給錢后,發生性關系不應以犯罪論處。
        四、 本案重大疑點
        1、 錢某某在和謝某某為何在足浴店附近搭訕?
        2、 在搭訕的過程中,錢某某有無、是怎樣與足浴店溝通的?
        3、 錢某某是如何進入謝某某轎車的,當時她的心態是怎樣的?
        4、 謝某某在錢某某上車后是怎么承諾給1000元給自稱王娟的錢某某的?
        5、 在車上,謝、錢雙方有無閑聊調情的過程?
        6、 雙方是如何選擇停車、性交易地點的?
        7、 雙方在車內有過幾次性接觸?
        8、 雙方發生性關系后有無相互聊天、傾訴的過程?
        9、 雙方在車內發生爭吵、輕度廝打的原因到底因為什么?
        10、 謝某某是否知道自己的錢包、皮包被先下車回賓館的妻子帶走的?
        11、 性交易結束后,謝某某有無在車后備箱、車內后座等處翻找錢包的行為?
        12、 謝某某有無留下錢某某的手機電話并將其以“足”字名稱存在自己的手機通訊錄中?
        13、 錢某某到底有無還價追錢的表示?
        14、 錢某某向警方報案的出發點和主觀心態到底是什么?
        15、 錢某某的陳述有無矛盾、不合邏輯的問題存在?
             ……
       五、 辯方初步結論性建議
        以上初步辯護意見,均系辯護人基于現有的信息、材料和認識所作出的分析,提請貴院給以足夠的重視!我們期待著進一步的交流和探討!

        特此致函!
                                                                                                      辯護人:周連勇
                                                                                              二〇一一年十二月十九日



    律 師 函(二) 
    某某市人民檢察院:
        江蘇博事達律師事務所依法接受謝某珠的委托,指派我們作為謝某某涉嫌強奸罪案犯罪嫌疑人謝某某的辯護人。辯護人接受委托后,認真閱讀了某某市某某區公安局的起訴意見書(以下簡稱《意見書》)及相關證據材料,會見了犯罪嫌疑人謝某某,并反復查閱我國現行的相關法律、法規、司法解釋等。基于現有的證據分析及法律認知,本辯護人認為:現有證據指控犯罪嫌疑人謝某某強奸罪不成立!具體辯護意見簡述如下:
        一、 辯方基本觀點:指控犯罪嫌疑人謝某某強奸罪證據不足,缺乏事實及法律依據
        二、 支撐辯方基本觀點的具體依據
        本律師函依據《中華人民共和國刑事訴訟法》、《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》、最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規則》、《江蘇省高級人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳、江蘇省司法廳〈關于刑事案件證據若干問題的意見〉》以及《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國律師法》等相關法律、司法解釋、指示的規定。
        三、根據現階段的證據材料,辯方認為有如下事實可以確定
        1、謝某某在醉酒后走進足浴房時,確有嫖宿婦女的主觀意愿,但其并不知道自己的錢包已被妻子拿回了賓館。其在與錢某某發生性行為后還在車內翻找錢包,準備支付嫖資。
        2、年近40的足浴房從業人員錢某某,上了一名醉酒的陌生男子的高檔轎車,時間是在一個冬天的近午夜時分,理由是陌生男子要帶其去買水果。錢某某上車時的主觀心態可以肯定應該是包括但不限于吃水果。
        3、謝某某與錢某某發生性關系前后,雙方的確談過錢的的數額和支付。
        4、當偵查人員向錢某某詢問有無機會呼救或逃脫時,錢某某表示沒有呼救或出逃。根據謝某某書寫的情況說明,自錢某某上車到發生性行為的地點的途中,二人在另一地點有短暫停留。期間,謝某某表示愿意支付1000的費用讓錢某某和自己玩玩,因為此地不是非常隱蔽,經二人協商后,謝某某將車開至一座有兩輛白色轎車停留的小橋的另一端,并最終在那里完成了性行為。錢某某在筆錄中也多次清楚地表示自己知道謝某某所說的“處處”“去玩”,就是想和自己發生性關系,此時的錢某某應該清楚地意識到自己的性自主權有被侵犯的危險性存在,但在這種時刻仍然沒有呼救、出逃,反而同意去較為安靜的地方繼續“聊聊”。顯然意味著對后續性行為的默認。
        5、錢某某在筆錄中多次提及“半推半就”,這里所說的“推”可以從談話前后的內容中看出是“我害怕他有愛滋病和其他不干凈的病……”,因為“他保證他沒有這些病,”“后來就和他發生了兩性關系”出現的是“就”的順從的行為。也就是說錢某某所謂的“推”是擔心謝某某有艾滋病,害怕傳染給自己,謝某某反復保證自己沒有這些疾病,這就使得錢某某打消了“推”的念頭,進而與謝某某發生了兩次性關系。可以說,在性行為發生的前一刻錢某某在客觀上沒有“推”的外在行為,主觀上也沒有了“推”的想法,錢某某前后的行為更多的表現為“就”。
        6、根據某某市公安局楚州分局交通道路警察大隊機動中隊于2011年11月7日出具的一份《處警經過》顯示,錢某某在報警時聲稱自己在車內被人毆打之后昏迷進而被該男子強奸。但在此之后的筆錄中我們可以看出,在性行為發生時,錢某某的思維意識是完全清醒的,發生打斗行為是在二人發生完性行為之后,自己報假案稱被毆打爾后被強奸完全是為了陷害謝某某,讓其受到處理,但是沒有意識到問題發展得這么嚴重。根據某某市公安局2012年3月15日出具的《心理測試報告》,錢某某在自愿的情況下就“謝某某是先打你后與你發生性關系的嗎”相關問題接受了專業的心理測試,經過四輪的反復測試,其結果為“不通過”。該結果與錢某某報假警時所稱的“遭人毆打致昏迷后被人強奸”正好相反,這與其之后所稱的報假案的相關內容可以相互印證。
        7、錢某某確有向謝某某要錢、要求開房的行為。謝某某在筆錄中提到發生完關系后自己找錢向錢某某支付嫖資,但是沒有找到錢包,錢某某以為自己想耍賴,便將價格從1000元降至500元,后又降至200元之后又提出帶自己去開個房間休息一下。在錢某某之前的筆錄中,她堅決否認自己在性行為發生后向謝某某要錢的行為,但在之后的幾次筆錄中卻聲稱自己要過錢但是是為了記住謝某某的體貌特征。關于有沒有要過錢?要錢的目的是什么?謝某某的相關供述一直很穩定因而更為可信,錢某某的筆錄中的相關內容因存在反復不可輕信。
       四、關于本案證據的采信和法律的適用
        1、對于全案證據應當綜合分析,應當充分注意到對犯罪嫌疑人有利的證據,應當特別注意到所謂被害人證言的變化、前后證言的矛盾和訴求的內心動機,應當重點關注謝某某酒后不知道錢包被妻子拿走及錢某某在車內對錢的態度,錢與性行為的關系。
        2、因為有罪證據不能形成鎖鏈,因為不能排除一切合理的懷疑,所以強奸罪定罪證據不足。
        3、本案中考量謝某某的行為是否違背錢某某的性自主權,必須綜合全案事發前后錢某某心理的反應、態度的變化、訴求的表達等,對于矛盾的、不合常理的、與現實和輿論相悖的證詞應當作出對被害人不利的解釋。
        4、謝某某醉酒在先、不知道隨身及車內無錢在先、與足浴房有過交道在先、自認與錢某某相識在先、談價錢在性交易之先、車內找錢在錢某某下車之先,確定謝某某沒有強奸的犯罪故意更有把握。
        5、謝某某在楚州身份公開,事發過程駕車行駛路徑公開,車輛品牌、牌號、顏色、特征公開,錢某某上車前去向公開,謝某某與錢某某在車內確有言語交流、相互領會性行為的過程,在定罪證據不充分的情況下,應當作出有利于犯罪嫌疑人的判斷。
        6、在所謂的被害人證詞前后有變化,矛盾證詞無法合理解釋,最新證詞又明確放棄對嫌疑人責任追究的情況下,司法機關是否還有繼續追究嫌疑人責任、羈押嫌疑人的必要?
        7、因為被害人對法律認知水平的不夠而錯誤報案,司法機關當時的情況下拘捕嫌疑人并無不當,在有效證據發生變化、嫌疑人放棄對被害人錯誤報案責任追究的情況下,司法機關可以也應當做到有錯必糾。
       五、辯方初步結論性建議
        辯護人希望貴院在審慎的基礎上,澄清事實,嚴格證據規則,正確適用法律,對犯罪嫌疑人謝某某的行為及時作出不構成強奸罪的正確答復!

         特此致函!
                                                                                                     辯護人:周連勇
                                                                                               二〇一二年四月十二日



     

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